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Centro de Mediacin y Arbitraje de la OMPI

 

DECISION DEL PANEL ADMINISTRATIVO

SOCIEDAD ESPAÑOLA DE RADIODIFUSION S.A. v. Javier Ferrandiz Paya

Caso N D2000-0779

 

1. Las Partes

La demandante es SOCIEDAD ESPAÑOLA DE RADIODIFUSION S.A., con domicilio social en Gran Va 32, 8, 28013 Madrid, España, (la "Demandante" o "SER"), representada por D. Jos Luis Sainz Daz, Presidente de SER, con igual domicilio.

El demandado es D. Javier Ferrandiz Paya, con domicilio en calle Ruzafa n 33, 03500 Benidorm, Alicante, España, (el "Demandado").

 

2. El Nombre de Dominio y el Registrador

El nombre de dominio en disputa es <cadenaser.com>, registrado con NSI, de Herndon, Virgina, Estados Unidos de Amrica.

 

3. Iter Procedimental

El 12 de julio de 2000, el Centro recibi una demanda para su resolucin de conformidad con la Poltica uniforme de solucin de controversias en materia de nombres de dominio, aprobada por la Corporacin de Asignacin de Nombres y Nmeros de Internet (ICANN) el 26 de agosto de 1999, (la Poltica), el Reglamento de la Poltica uniforme de solucin de controversias en materia de nombres de dominio, aprobado por la ICANN el 24 de octubre de 1999, (el Reglamento) y el Reglamento Adicional de la OMPI relativo a la Poltica uniforme de solucin de controversias en materia de nombres de dominio (el Reglamento Adicional). El 17 de julio de 2000, la demanda se recibi en copia papel. El 21 de julio de 2000, el Centro acus recibo de la demanda y pidi verificacin de datos de registro a NSI. El 26 de julio de 2000, NSI confirm al Centro que tiene registrado el nombre de dominio a nombre del Demandado y que el nombre de dominio tiene el status de "activo", que Javier Ferrandiz Paya es contacto administrativo, tcnico, de zona y para facturacin, y que est en vigencia la versin 5.0 del acuerdo de servicio de registracin..

El 18 de septiembre de 2000, el Centro notific la demanda (con anexos) al Demandado y al contacto administrativo por courier y por correo electrnico (sin anexos). La notificacin de la demanda inter alia adverta expresamente al Demandado que si la demanda no era contestada a ms tardar el 7 de octubre de 2000, se declarara su falta de cumplimiento en contestar la demanda, y que de acuerdo al Reglamento, Pargrafo 14, el panel designado podr extraer de tal incumplimiento las consecuencias que considere apropiadas. No habiendo el Demandado contestado la demanda al vencimiento del plazo, con fecha 10 de octubre de 2000, el Centro le notific el acuse de ausencia de escrito de contestacin, por correo electrnico. Despus de recibir la declaracin de aceptacin, independencia e imparcialidad de Roberto A. Bianchi, el 18 de octubre de 2000, el Centro lo design miembro nico del grupo administrativo de expertos (el "Panel"), fijndose el 31 de octubre de 2000, como fecha lmite para dictar la decisin.

El Panel, en forma independiente, coincide con el Centro en cuanto a que la demanda se present conforme al Reglamento y al Reglamento Adicional de la OMPI, y que se pagaron los aranceles correspondientes. El Panel encuentra que el Centro cumpli con los requisitos de notificacin impuestos por el Reglamento, Pargrafo 2(a).

No hubo presentaciones ulteriores de las partes. El Panel no dict ordenes ni extendi plazos. La demanda se hizo en español. El Demandado reside en España. Conforme al Reglamento, Pargrafo 11, el Panel decide que el procedimiento sea en español.

 

4. Antecedentes de Hecho

De acuerdo con las constancias de la Demanda y sus documentos anexos, y por no haber sido contestados por el Demandado, se tienen por acreditados los siguientes hechos:

SER es una de las entidades de radiodifusin ms importantes de España. Sus ingresos por las operaciones tpicas de radiodifusin alcanzaron 23.489.016.000 Pesetas en 1999. SER cuenta con 134 emisoras de radio en España. Ha firmado acuerdos con 272 emisoras de radio independientes que emiten la programacin de SER. SER es la cadena de radio lder en España. Cuenta con 4.213.000 oyentes diarios. Cadena SER ocupa el primer lugar del ranking de audiencia. El 37,2 % de los oyentes de radios generalistas opta por Cadena SER. Cadena SER tiene la mxima audiencia en todas las horas del da frente al resto de las cadenas generalistas. Varios programas de radio de Cadena SER son los de mayor audiencia en España. Lo mismo ocurre con varios de sus programas musicales. SER es la empresa de radiodifusin ms antigua de España (76 años). SER es miembro de la Asociacin Internacional de Radiodifusin (AIR) y de la National Association of Broadcasters (NAB) de Estados Unidos de Amrica. SER est vinculada con Caracol de Colombia, Consorcio Radial de Chile, Radio Latina S.A. de Francia, Grupo Latino de Radiodifusin LLC de Estados Unidos, etc.

El Panel acepta que la denominacin CADENA SER goza de renombre general y notoriedad sectorial tanto en España como en varios otros pases.

SER posee varias pginas web. La pgina web en el dominio <cadenaser.es> ha tenido un total de 5.214.00 visitantes desde el 12 de enero de 1998, hasta el 31 de mayo de 2000.

Est probado con el certificado de registro de marca denominativa N 771.387 del Registro de la Propiedad Industrial de España que la Demandante tiene registrada como marca la expresin <CADENA S.E.R.> en la clase 38 del nomenclador internacional, para distinguir los servicios de ayuda en la difusin de programas de radio y televisin. Dicha marca se solicit el 16 de noviembre de 1974, y se concedi el 22 de junio de 1978. De acuerdo al ttulo de renovacin de marca correspondiente al N de registro M0771387 de fecha 3 de febrero de 1999, de la Oficina Española de Patentes y Marcas ("OEPM"), la marca citada ha sido renovada a favor de SER hasta el 16 de noviembre de 2004.

El nombre de dominio objeto de la controversia fue registrado por el Demandado el 17 de julio de 1997.

El Demandado estuvo vinculado con RADIO BENIDORM INTERNACIONAL, S.L. durante largo tiempo, antes del registro del nombre de dominio. El Demandado era comentarista de un programa de entretenimiento semanal de RADIO BENIDORM. Esta tiene un acuerdo de programacin con SER, por el que se emiten en Benidorm y su rea de influencia los programas de Cadena SER.

En noviembre de 1997, SER se enter del registro del nombre de dominio en disputa. SER se opuso en contacto con el Demandado para que ste lo transfiera a la demandante. En una reunin mantenida el 3 de marzo de 2000, en el bufete del abogado del Demandado, este hizo llegar a SER pretensiones econmicas importantes por la transferencia. No hubo acuerdo entre las partes en disputa.

El acuerdo de registro, en virtud del cual ha sido registrado el nombre de dominio objeto de la controversia, remite a la poltica de resolucin de disputas alegada por la Demanda, ya que tanto para la entidad registradora NSI como para el registrante aqu Demandado desde el 1 de enero de 2000, dej de aplicarse la poltica de disputas anterior y est en vigencia la actual Poltica Uniforme de resolucin de disputas sobre nombres de dominio de la ICANN. El nombre de dominio est "activo" segn NSI, lo que significa que el Demandado ha aceptado implcitamente su aplicabilidad a eventuales disputas en procedimientos ICANN planteados por terceras partes, como la aqu Demandante SER. El Demandado no ha cuestionado la jurisdiccin del Panel ni la aplicabilidad de la Poltica.

 

5. Alegaciones de las Partes

A) La Demandante alega que:

Si no se considera la adicin de ".com", existe identidad absoluta entre la marca CADENA SER y el nombre de dominio

El Demandado no tiene derechos o intereses legtimos respecto del nombre de dominio. El Demandado, persona fsica, no es conocido ni es identificado bajo esa denominacin. Dadas las relaciones que el demandado ha mantenido con la Cadena SER no puede alegar desconocimiento, ni negar la notoria reputacin de la marca CADENA SER. El Demandado tampoco ha utilizado, ni ha hecho preparativos para ofrecer bienes o servicios propios con el nombre de dominio. El uso del nombre de dominio por el Demandado es desleal, al intentar desviar a consumidores a distintas pginas web de competidores de la Demandante, o con contenidos pornogrficos, y as empañar la marca.

El nombre de dominio han sido registrado y se utiliza de mala fe. El Demandado redireccion la pgina www.cadenaser.com a las pginas www.hardcorejunky.net/links2.html, www.el-mundo.es y www.inicia.es, la primera con contenidos pornogrficas. El Mundo del Siglo XXI, de propiedad de Unidad Editorial S.A., es competidor del grupo Prisa, al que pertenece la Demandante SER

Cita la Demandante en apoyo de su pretensin de transferencia en su favor del nombre de dominio: las decisiones OMPI D2000-0018, D2000-0005, D2000-0003, D2000-0201, arts. 30 y 31.2 de la Ley de Marcas española del 10 de noviembre de 1988, art. 6bis del Convenio de Pars, arts. 16.2 y 16.3 de ADPIC, ambos tratados en vigencia en España, Ley 3/1991, del 10 de enero de 1991, de competencia desleal, de España. Auto dictado el 2 de junio de 1999, del Juzgado de Primera Instancia de Oviedo, art. 7 del Cdigo Civil español, sobre buena fe y abuso del derecho.

B) El Demandado no ha contestado la demanda, y se le ha notificado su incumplimiento de la carga de contestarla. No hizo ninguna otra presentacin con posterioridad a la notificacin de incumplimiento.

 

6. Discusin

Identidad o similitud confundible

El Panel considera que el nombre de dominio es, si no idntico, casi idntico o confundiblemente similar a la marca CADENA S.E.R., cuya titularidad ha probado la Demandante. "S.E.R." aparece en la marca como una sigla o acrnimo, con letras maysculas separadas por puntos, evidentemente abreviando la larga expresin "SOCIEDAD ESPAÑOLA DE RADIODIFUSION". Dicha parte de la marca se lee y pronuncia "ser", sin expresarse los puntos. La supresin del espacio entre "CADENA" y "SER" en el nombre de dominio carece de todo efecto distintivo respecto de la marca, al igual que la adicin del nombre de dominio del nivel superior genrico ".com".

De tal modo la Demandante ha cumplido su carga de acuerdo a la Poltica, Pargrafo 4(a)(i).

Falta de derechos e intereses legtimos

El Demandado no ha respondido la alegacin de la Demandante, de que carece de derechos o intereses legtimos sobre los nombres de dominio, de que no es conocido por el nombre de dominio y de que no hace un uso de buena fe del nombre de dominio relacionado con una oferta de bienes o servicios.

El da 28 de octubre de 2000, el Panel verific las circunstancias alegadas por la Demandante en una visita realizada en forma independiente a sitios web. Con respecto a <www.hardcorejunky.net/links2.html> el Panel comprob que se trata de un sitio "orientado a adultos" en cuya misma portada se observan imgenes pornogrficas.

En cuanto al sitio www.cadenaser.com el Panel intent conectarse el mismo da, y constat que su conexin era redireccionada inmediatamente al sitio que se encuentra en el URL http://www.inicia.com/NASApp/presenta/portada.jsp, perteneciente a Inicia Comunicaciones, S.A. (Grupo PRISA), C/ Gran Va, 32. 28013 Madrid. Como arriba se vi, la Demandante tambin pertenece al Grupo Prisa. Sin embargo el redireccionamiento indicado no significa sino que el Demandado est reconociendo indirectamente que el nombre de dominio no le pertenece, y que ms bien pertenece a otro, aunque sin efectuar una cesin de la registracin.

Ninguno de esos usos del nombre de dominio permite una inferencia favorable al Demandado en materia de derechos o intereses legtimos sobre el nombre de dominio.

Por lo dicho, el Panel considera que la Demandante ha probado el extremo de la Poltica, Pargrafo 4(a)(ii).

Registro de Mala Fe

El Demandado, segn lo alega la Demandante y no lo ha negado el Demandado tuvo "desorbitadas pretensiones" para transferir el nombre de dominio a la Demandante, a las que sta no accedi. A pesar de que la Demandante no menciona el importe que le habra exigido el Demandado, la falta de actividad procesal del demandado y su omisin de negar lo afirmado por la Demandante en la demanda conduce al Panel a aceptar lo alegado por sta, y a concluir que el Demandado efectivamente requiri a la Demandante sumas superiores a los costos efectivamente por l desembolsados en relacin al nombre de dominio.

Como en este procedimiento el Demandado no aleg ni prob tener derechos o intereses legtimos sobre el nombre de dominio, sus exigencias econmicas tambin llevan a inferir que su propsito principal al registrar el nombre de dominio era obtener un provecho ilegtimo por la transferencia del dominio a la Demandante, lo que es una circunstancia de registro de mala fe mencionada expresamente en la Poltica, Pargrafo 4(b)(i).

La Demandante ha probado que el nombre de dominio ha sido registrado de mala fe (Poltica, Pargrafo 4(a)(iii)).

Uso de Mala Fe

Como arriba se indica, el Panel ha constatado el carcter pornogrfico del sitio web del URL http://www.hardcorejunky.net/links2.html al que el Demandado habra redireccionado la pgina web correspondiente al nombre de dominio en disputa. El redireccionamiento a pginas pornogrficas de un sitio web sobre cuyo dominio no se poseen derechos ni intereses legtimos es un uso de evidente mala fe, y constituye un instrumento dentro de la estrategia de forzar negociaciones del tipo "precio por cesin" del nombre de dominio, y ello por un importe superior al de los costos efectivamente desembolsados por registrar el nombre de dominio. En opinin de este Panel el efecto de esa conducta tiene connotaciones probablemente cercanas a la extorsin. En todo caso se trata de un "uso de mala fe" en el sentido de la Poltica, Pargrafos 4(a)(iii) y 4(b). Lo mismo ocurre en relacin al direccionamiento a un sitio perteneciente a una empresa al menos parcialmente competidora de la Demandante, como lo es el diario español El Mundo, ello desde ya sin intervencin alguna del mismo, sino por hecho exclusivo del Demandado. El efecto directo que se busca con esa conducta es empañar, o al menos perjudicar a la Demandante.

El relato que efecta la Demandante - no negado por el demandado - refiere a una conducta ms que dudosa por parte del Demandado. Este, despus de conocer el inters de la Demandante en obtener la cesin del nombre de dominio, habra cambiado los nombres de contacto en favor de personas pertenecientes a la Demandante, lo que habra sido aceptado por la Demandante en la creencia de que el Demandado se dispona a cederle el nombre de dominio. Posteriormente, y una vez que qued claro que no habra acuerdo en cuanto al importe por la cesin, el Demandado volvi a cambiar los datos de contacto, ya que ahora figura l mismo como contacto administrativo, tcnico, de zona, y de facturacin. Como en este procedimiento el Demandado no se ha presentado, el Panel carece de su versin de los hechos. Sin duda la Demandante acept ser incluida como contacto en un nombre de dominio de cuya registracin segua sin ser titular. Sin embargo de all no se desprende que la Demandante estuviera reconociendo al Demandado algn derecho sobre el nombre de dominio, o que ello implicara alguna aquiescencia de la Demandante en favor del Demandado, que impidiera acoger su demanda en este procedimiento.

En este caso, ambas partes tienen sede y domicilio en España, por lo que el Panel, aplicando el razonamiento de los Casos OMPI D99-0001 y D2000-0001, se siente autorizado para ilustrar su decisin, a guiarse por la legislacin relevante y su aplicacin por los tribunales españoles. El Panel ha tenido a la vista la Ley 32/1988, de 10 de noviembre de 1988, de Marcas, tal como figura en el sitio de la O.E.P.M., http://www.oepm.es/internet/ley32/ley32.htm . A la luz de la Ley de Marcas de España, artculo 31 y concordantes, el Panel considera que el uso que el Demandado ha hecho del dominio idntico o confundiblemente similar a la marca de la Demandante, le dara a esta por lo menos el derecho a requerir y obtener el dictado de medidas cautelares tal como se ordenaron en los casos "nocilla.com" y "metacampus.com". As lo ha interpretado este mismo Panel en los casos OMPI D2000-0163 Raimat, D2000-0219 Uralita, D2000-0467 METRO BILBAO, S.A., D2000-0592 Canonais, S.A. y D2000-0883 Antena 3 Televisin, S.A., que involucraban a partes con domicilio en España., y donde el Panel consider como lo hace en este caso que el Panel puede ilustrarse con las decisiones judiciales que se fundan en las normas del derecho de marcas y de competencia desleal de España, las que son aplicables a conflictos entre partes con domicilio en España. En Raimat y Uralita el Panel consider aplicables los criterios seguidos en los autos de medidas cautelares contra los titulares de los dominios "nocilla.com", dictado por el Juzgado N 5 de Oviedo y "metacampus. net" decidido por el Juzgado N 9 de Madrid, ambos fundados en la Ley de Marcas citada en nota 1. El Panel considera que circunstancias similares se presentan en este caso, y que con criterios equivalentes muy probablemente tambin se juzgara de mala fe en España el uso de la marca CADENA SER que hace el Demandado con su nombre de dominio <cadenaser.com>

En consecuencia, el Panel considera que el demandado usa de mala fe el nombre de dominio (Poltica, Pargrafo 4(a)(iii)).

 

7. Resolucin

Por todo lo que antecede, el Panel concluye que el nombre de dominio en disputa es casi idntico o por lo menos confundiblemente similar a la marca de la Demandante, que el Demandado no tiene derechos ni intereses legtimos sobre el nombre de dominio, y que el mismo ha sido registrado y se usa de mala fe.

De acuerdo a la Poltica, Pargrafo 4(i) y el Reglamento, Pargrafo 15, el Panel Administrativo resuelve que la registracin del nombre de dominio <cadenaser.com> sea transferida a la Demandante, SOCIEDAD ESPAÑOLA DE RADIODIFUSION, S.A.

 


 

Roberto A. Bianchi
Panelista nico

Octubre 27 de 2000

 

: http://www.internet-law.ru/intlaw/udrp/2000/d2000-0779.html

 

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