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Centro de Arbitraje y Mediacin de la OMPI

 

DECISIN DEL PANEL ADMINISTRATIVO

Jorge Mario Pedro Vargas Llosa v. Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa”

Caso No. D2004-0957

 

1. Las Partes

La parte demandante es Jorge Mario Pedro Vargas Llosa (en adelante el “Demandante”) representada por Estudio Ghersi Abogados, con domicilio en San Isidro, Lima, Per.

La parte demandada es el Instituto Cultural “Mario Vargas Llosa” representado por Jose Antonio Contreras (en adelante el “Demandado”) quien tiene su domicilio en Miami, Florida, Estados Unidos de Amrica.

 

2. El Nombre de Dominio y el Registrador

La demanda tiene como objeto el nombre de dominio <vargasllosa.org>.

El registrador del citado nombre de dominio es Tucows, Inc. (en adelante “El Registrador”).

 

3. Historia del Procedimiento

El Centro de Arbitraje y Mediacin de la OMPI (en adelante el “Centro”) recibi el 12de noviembre de 2004 la demanda por correo electrnico y en copia firmada en papel el 16 de noviembre del 2004.

El 15 de noviembre de 2004, el Centro envi a Tucows Inc. va correo electrnico una solicitud de verificacin registral en relacin con al nombre de dominio en cuestin.

El mismo da , Tucows Inc. envi al Centro, va correo electrnico, su respuesta confirmando que el Demandado es la persona que figura como registrante, proporcionando a su vez los datos de contacto del titular del nombre de dominio, as como el contacto administrativo, tcnico y de facturacin.

El Centro notific al Demandante que la Demanda era administrativamente deficiente y en su respuesta el Demandante present una modificacin a la Demanda el 17 de Noviembre por correo electrnico y el 22 de Noviembre por escrito.

El Centro verific que la Demanda y su modificacin cumplan los requisitos formales de la Poltica uniforme de solucin de controversias en materia de nombres de dominio (la “Poltica”), el Reglamento de la Poltica uniforme de solucin de controversias en materia de nombres de dominio (el “Reglamento”), y el Reglamento Adicional de la Poltica uniforme de solucin de controversias en materia de nombres de dominio (el “Reglamento Adicional”).

De conformidad con los prrafos 2.a) y 4.a) del Reglamento, el Centro notific formalmente la Demanda al Demandado, dando comienzo al procedimiento el 23denoviembre de 2004. De conformidad con el prrafo 5.a) del Reglamento, el plazo para contestar la Demanda se fij para el 13 de diciembre de 2004.

El Escrito de Contestacin a la Demanda fue presentado ante el Centro el 12dediciembre de 2004.

El Centro nombr a Ada L. Redondo Aguilera como miembro nico del Grupo Administrativo de Expertos el da 21 de diciembre de 2004, recibiendo la Declaracin de Aceptacin y de Imparcialidad e Independencia, en conformidad con el prrafo 7 del Reglamento. El Experto nico considera que su nombramiento se ajusta a las normas del procedimiento.

El 30 de diciembre del 2004, el Demandante present un documento adicional en el que se incluyeron otros documentos como medios de prueba.

 

4. Idioma del Procedimiento

El idioma del acuerdo de registro es el ingls. Sin embargo, en virtud de haber sido planteados los escrito de demanda y de contestacin a la demanda en idioma espaol, as como no haber recibido ninguna manifestacin expresa que demuestre que las partes desean que la disputa sea resuelta en otro idioma, la Panelista decidi que el idioma del procedimiento administrativo sea el espaol y dictar la presente resolucin en el ya mencionado idioma, segn el articulo 11 del Reglamento.

 

5. Antecedentes de Hecho

El da 16 de mayo del 2002, el seor Jos Antonio Contreras registr el nombre de dominio <vargasllosa.org> en representacin del Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa”, siendo la parte demandada la titular del nombre de dominio objeto del presente proceso, tanto de conformidad con la bsqueda que <vargasllosa.org> hiciera en la base de datos WHOIS del registrador Tucows Inc. as como el informe registrador de nombres de dominio enviado al Centro el da 15 de Noviembre del 2004.

El nombre de dominio <vargasllosa.org>, registrado por el Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa” y objeto de sta controversia, si cuenta con contenidos los cuales constituyen un portal que lleva su nombre, segn las visitas efectuadas por la Panelista el da siete de enero de 2005 y nuevamente el 17 de enero 2005.

La parte demandante es el Doctor Mario Vargas Llosa, peruano de nacionalidad y origen; es un prestigioso autor del gnero literario, y como tal ha sido laureado en su pas y el mbito internacional, tanto por su obra como por sus actividades acadmicas. Sus libros, comentarios y otros escritos han sido traducidos a varios idiomas, sus lectores provienen de todas partes del mundo y tambin tiene presencia en Internet, mediante el sitio “www.vargasllosa.com”.

Antes de iniciarse el presente procedimiento, la parte demandante solicit a la parte demandada, a travs de una carta dirigida a Jos Antonio Contreras Ramrez, la devolucin del nombre de dominio <vargasllosa.org>. El Demandado se neg a efectuar la transferencia del nombre de dominio.

 

6. Alegaciones de las Partes

A. Demandante

El Demandante present como base a su demanda y solicitud de transferencia del nombre de dominio <vargasllosa.org> los siguientes argumentos:

El Doctor Jorge Mario Pedro Vargas Llosa, quien es mejor conocido en el mundo de la cultura y la literatura como MARIO VARGAS LLOSA, goza de un gran prestigio nacional e internacional. Su fama se debe al fruto de una vida dedicada a la creatividad y al desarrollo profesional como autor de obras literarias.

Como consecuencia de su larga trayectoria como autor de obras literarias, cuenta con una vasta lista de galardones y premios que han sido otorgados a su persona y a su obra por varias instituciones de renombre tanto en el Per como en el mbito internacional.

La actividad profesional en el campo de la literatura y las letras del Demandante no solo se pone al pblico a travs de sus obras escritas, sino que tambin cuenta con presencia en Internet a travs del sitio <vargasllosa.com>, por lo que el nombre de dominio <vargasllosa.org> (registrado y utilizado por la parte demandada) causa confusin no solo con el nombre propio del autor (Doctor Mario Vargas Llosa) sino que tambin con el sitio del Demandante “www.vargasllosa.com”, pues los visitantes del sitio objeto del presente litigio creen que el origen, la administracin y los contenidos del mismo estn a cargo personalmente del Doctor Mario Vargas Llosa.

Que el nombre civil del Demandante Jorge Mario Pedro Vargas Llosa, o simplemente Mario Vargas Llosa (con el que es mejor conocido como autor), no ha sido registrado como marca. No obstante lo anterior, el Demandante aclara que los nombres propios o civiles de autores y de distintas personalidades del mundo artstico, de la poltica, la cultura y de otras esferas han sido reconocidos como “marca de hecho” por lo que les ha sido aplicada la Poltica. El Demandante apunta a varios casos que han sido resueltos por Expertos ante el Centro de Arbitraje y Mediacin de la OMPI en los que el nombre propio o civil de una persona ha obtenido esta especial proteccin, y argumenta que debido a la especial fama y mundialmente conocida obra del autor, el nombre “Vargas Llosa” tambin debera tener la misma proteccin de marca de hecho.

El Demandado no tiene derechos ni intereses legtimos en el nombre de dominio <vargasllosa.org> ya que el Doctor Mario Vargas Llosa no tiene relacin alguna con el Demandado, ms que las varias solicitudes que ha efectuado para recuperar el nombre de dominio <vargasllosa.org> e incluye en su demanda las comunicaciones en las que el Demandante solicita al Demandado que se abstenga de usar el dominio antes sealado (Anexo Nmero 2 de la demanda).

El Demandado ha venido obteniendo ingresos con el uso del dominio materia del presente procedimiento, mediante la venta de banners, publicidad y uso comercial que hace en el sitio “www.vargasllosa.org>.

El registro del nombre de dominio y su utilizacin, por parte del Demandado, ha sido y est siendo de mala fe. Segn lo expuesto por el propio Demandante en su demanda, “el demandado, utilizando el dominio, ha venido atrayendo con nimo de lucro a los usuarios de Internet (...)”.

El registro y uso del nombre de dominio <vargasllosa.org> no solo es de mala fe por parte del Demandado sino que tambin causa un serio perjuicio a la imagen y prestigio del Demandante, quien es ajeno a las actividades que se llevan a cabo en el sitio “www.vargasllosa.org” el cual es igual al que l mismo administra, “www.vargasllosa.com”.

Que como ejemplo, cita un caso que ilustra perfectamente la conducta del demandado es el que se present recientemente con el Sr. Adam Gai, quien particip en el concurso “Premio Internacional de Novela La Ciudad y los Perros” convocado por el Instituto Cultural Iberoamericano Mario Vargas Llosa. El seor Gai result electo entre los finalistas del indicado concurso, conforme se aprecia en la carta que le remitiera el Demandado el pasado 19 de Julio del 2004 (Anexo Nmero 5 de la demanda). El 23 de Julio del 2004, el Demandado enva una nueva carta al Sr. Adam Gai en la que le solicita para publicar su obra ganadora, la suma de U$ 2,500 (Dos Mil Quinientos Dlares Americanos) e incluso le hace llegar un Contrato de Edicin que deba suscribir y devolver (Anexo Nmero 5), es importante hacer notar que las partes contratantes del contrato de Edicin son: El Instituto Cultural Iberoamericano Mario Vargas Llosa (EDITORIAL) y el AUTOR.

En apoyo a su demanda, la parte demandante aport las pruebas documentales con las que fundamenta los hechos expuestos.

B. Demandado

Segn extractos de su escrito de Contestacin, la parte Demandada se defiende mediante los siguientes argumentos:

El Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa” inici sus actividades en la ciudad de Madrid hace ms de siete aos, en febrero de 1997y que sus actividades de carcter cultural han sido reconocidas por universidades e instituciones de carcter intelectual en diferentes pases de Amrica Latina y Europa.

La Editorial ICIMAVALL es la encargada de editar las obras ganadoras de los premios internacionales que el Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa” otorga a los autores que entran a los concursos por ellos organizados.

El Instituto, a travs de sus presidencias y representaciones, ha presentado conferencias en distintas instituciones acadmicas o culturales de gran prestigio internacional, de diferentes pases del mundo, las cuales han versado sobre distintos temas de inters mundial.

El Instituto homenajea al Doctor Mario Vargas Llosa, razn por la que se eligi nombrar al Instituto “Instituto Cultural Iberoamericano Mario Vargas Llosa”, motivo por el cual registr el nombre de dominio <vargasllosa.org>.

Que el Demandante conoca los proyectos de la parte demandada y que implcitamente acept que su nombre fuera incluido en el Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa” en su carta dirigida del 01 de febrero del 2003 documento que adjunt a la demanda.

Que tiene derechos de Propiedad Intelectual (derechos de marca de hecho) sobre el nombre del Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa”, pues en diversas decisiones de los Expertos de la OMPI han establecido que para que un nombre alcance el carcter de una marca de hecho, este debe ser suficientemente famoso en el campo de su actuacin y que el Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa” goza de la fama y reputacin necesaria para ser reconocida como marca.

Que el Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa” es una entidad sin fines de lucro, que tiene autorizacin directa, verbal e implcita del Escritor Mario Vargas Llosa para utilizar su nombre y por ende para registrar y utilizar el nombre de dominio <vargasllosa.org>.

Que exista una relacin previa a los requerimientos del nombre de dominio <vargasllosa.org> por parte del Doctor Mario Vargas Llosa a la parte demandante y lo prueba por medio de comunicaciones escritas que fueron anexadas al escrito de contestacin.

Que no tiene nimo de lucro, que jams ha lucrado con el nombre del Demandado y que no ha ofrecido el nombre de dominio <vargasllosa.org> a la venta, ni a la parte demandante ni a un tercero.

Que el portal “www.vargasllosa.org” no crea confusin con el sitio del autor “www.vargasllosa.com” pues el “.org” pertenece a organizaciones y el “.com” a comercio.

En apoyo a su escrito de contestacin, el Demandado present al procedimiento pruebas documentales con las que sustenta su defensa.

 

7. Anlisis y conclusiones

Con el fin de resolver la controversia generada por el registro y uso del nombre de dominio <vargasllosa.org>, a continuacin se efecta el anlisis que toma en consideracin tanto las circunstancias de hecho, las pruebas presentadas y los principios del derecho que hayan de ser aplicables al presente caso.

De conformidad con la Poltica, prrafo 4 que literalmente establece:

“a) Controversias Aplicables: Usted estar obligado a someterse a un procedimiento administrativo obligatorio en caso de que un tercero (un “demandante”) sostenga ante el proveedor competente, en cumplimiento del Reglamento, que:

(i) usted posee un nombre de dominio idntico o similar hasta el punto de causar confusin con respecto a una marca de productos o de servicios sobre la que el demandante tiene derechos; y

(ii) usted no tiene derechos o intereses legtimos respecto del nombre de dominio; y

(iii) usted posee un nombre de dominio que ha sido registrado y se utiliza de mala fe.”

(i) Identidad o similitud del nombre de dominio hasta el punto de causar confusin con respecto a una marca de productos o servicios sobre la que el Demandante tiene derechos:

El derecho de Marca del Demandante:

El tratamiento jurdico de marca que se le han atribuido a los nombres propios de personalidades o personajes del mundo de las artes, la cultura, la msica, el entretenimiento, la poltica etc, que no se encuentren registrados, ha sido un tema ampliamente discutido por los Expertos de la OMPI, logrndose establecer algunos criterios que sirven para definir cuando procede su tutela.

El propio Demandante aclar en su demanda que no posee registro de marca que ampare la denominacin “Mario Vargas Llosa”. No obstante lo anterior, l mismo menciona dos factores que pueden ser tomados en consideracin para que el nombre MARIO VARGAS LLOSA sea considerado una marca. En primer lugar, describe en forma detallada su historia literaria, sus galardones en todo el mundo y los distintos idiomas en los que ha sido traducida su obra, por lo que demuestra la fama y prestigio detrs del nombre MARIO VARGAS LLOSA. En segundo lugar, el Demandante tambin indica los casos que han sido resueltos ante el Centro en los que se han tutelado los derechos sobre nombres civiles de personalidades a tal grado que se han sido considerados como “marcas”.

El Panel procede a definir si el nombre civil de la parte demandante “Mario Vargas Llosa” es una marca (de servicios o de productos), se encuentre registrada o no para que la Poltica le sea aplicable.

En casos anteriores,los Expertos de la OMPI has aceptado que la Poltica se refiere al trmino marca (se encuentre o no registrada) en forma amplia y de esta se han tutelado los intereses de aquellos que si bien tienen un nombre o una denominacin que puede ser considerada “marca” no cuentan con un registro oficial. No obstante lo anterior, los Expertos tambin han sido cautelosos al brindar su apoyo o no a un nombre en particular, pues no todos los nombres propios o civiles de todas las personalidades pueden ser considerados marcas, son ciertos elementos que pueden llevar a un experto a determinar si un nombre propio o civil puede ser considerado marca o no, los que sern analizados ms adelante.

Un ejemplo de proteccin de un nombre propio o civil de un autor como “marca” fue el caso de Rosa Montero Gallo v. Galileo Asesores S. L., Caso OMPI No. D2000-1649, resuelto ante el Centro en el que se concluy con el siguiente criterio: “Es un hecho notorio que las profesiones artsticas constituyen actualmente maneras de ejercicio de actividades lucrativas, dirigidas al mercado y sometidas a la competencia. En el mundo analgico, los ejemplares de obras (pinturas, esculturas, planos de arquitectura, programas de computacin, etc.) son objeto de comercio activo. En el mundo virtual, no se discute que los “contenidos” protegidos bajo Derecho de Autor son materia prima privilegiada para el comercio electrnico y elemento bsico para el desarrollo de la “Nueva Economa”. Poca duda cabe entonces de que el nombre o seudnimo de un autor o artista intrprete de obras de cualquier gnero constituye a los efectos de la puesta en el mercado de ejemplares o "contenidos" una marca que distingue ante el pblico dicho ejemplar o contenido y le comunica el prestigio adquirido ante dicho pblico por el autor o artista intrprete en razn de los mritos y difusin de su obra o repertorio anterior. No existiendo registro, ese nombre o seudnimo deber recibir el tratamiento de una marca de hecho.” Ver tambin Caso OMPI No. D2000-0210, Julia Fiona Roberts v. Russell Boyd, Case OMPI No. D2000-0235, Jeanette Winterson v. Mark Hogarth).

Al igual que una marca el nombre propio del Demandante, que a su vez es el nombre que lo identifica como autor de obras literarias “Mario Vargas Llosa” cumple las siguientes funciones:

a) Identificador del Origen de un Producto (Obra Literaria).

El derecho a la paternidad de la obra consiste en el facultad que tiene todo autor de que se reconozca su condicin de creador de la obra. El derecho a la paternidad de la obra artstica protege la ntima relacin existente entre el autor y el fruto de su creatividad espiritual, y puede ser ejercido mediante el uso del nombre propio del autor (como es el caso de Mario Vargas Llosa) o mediante el uso de un seudnimo, a su vez el derecho a la paternidad de la obra puede ser analizado desde dos puntos de vista:

• Desde la perspectiva estricta del derecho del autor, como el derecho a la Paternidad de la Obra, mediante el cual se crea vinculo entre el sujeto que creo la obra y el objeto de la obra.

• Como un medio de identificacin permitiendo asimilar algunas de las funciones de las marcas o identificadores comerciales.

b) El nombre de un autor como medio de identificacin comercial.

El nombre del autor en forma similar a una marca, puesto en su obra (producto) facilita su comercializacin a travs de los distintos medios publicitarios.

Son innumerables los factores que llevan a una obra de arte, musical o literaria al xito comercial. Uno de stos factores es sin lugar a dudas, el nombre del autor o del artista que crea la obra o que est involucrado en la misma. En el presente caso, al tratarse de un autor de fama y prestigio internacional su nombre es comercialmente valioso y el mismo es un identificador que sin lugar a ninguna duda permite que su obra puesta en el mercado sea ms atractiva al pblico que otras obras de otros autores del mismo gnero.

El nombre de Mario Vargas Llosa cumple tambin con esta funcin, pues sus obras ya sean escritos, libros o documentos que se encuentren a disposicin del publico ya sea por medios fsicos o electrnicos pueden ser mejor comercializados con dicho nombre.

c) El Nombre del Autor como elemento de distincin:

Las marcas cumplen con la funcin de distinguir bienes o servicios de otros y de ser un signo que permita la comercializacin de los mismos a travs de los medios publicitarios. De la misma manera, el nombre de un autor (en ejercicio de su derecho a la paternidad de su obra) puede cumplir con la funcin de ser un signo distintivo, porque su nombre al ser plasmado en su obra permite distinguirla de otras obras en el mismo gnero

El nombre del autor Mario Vargas Llosa, en forma similar a una marca, por s mismo, es suficientemente especial y notorio que al estar impreso en un libro, revista o cualquier escrito, permite indubitablemente que el lector asocie al autor con su obra.

Teniendo en cuenta los antecedentes alegados y probados por el Demandante aludidos en el prrafo anterior, la Panelista considera que tal requisito de notoriedad o fama se llena ms que suficientemente en el presente caso, por lo que establece que el nombre “Mario Vargas Llosa” si es una marca de hecho y que la parte demandante cumple con lo establecido en el prrafo 4.a)i) de la Poltica.

De la similitud de la marca y el nombre de dominio <vargasllosa.org>:

No cabe la menor duda de que el nombre <vargasllosa.org> es exacto a los apellidos del autor Mario Vargas Llosa, ya que la terminacin “.org” corresponde al Dominio Superior Genrico de Nombres de dominio en Internet.

El nombre de dominio vargasllosa.org registrado por el Demandado es igual al nombre de dominio vargasllosa.com del Demandante, creando confusin y riesgo de asociacin.

Respecto a la exactitud del nombre de dominio <vargasllosa.org>, el Demandado no present oposicin.

En conclusin, el Panelista considera que el nombre de dominio <vargasllosa.org> es exacto a la “marca de hecho” del Demandante Mario Vargas Llosa.

(ii) De los derechos o intereses legtimos

La parte demandante debe probar la ausencia de derechos o intereses legtimos de la parte demandada en el nombre de dominio objeto del presente procedimiento.

Segn el Demandante, el Demandado no tiene intereses legtimos en el nombre de dominio <vargasllosa.org> porque no ostenta derechos de propiedad intelectual sobre el nombre “Vargas Llosa”, en particular del nombre de dominio <vargasllosa.org>; porque el Demandante no ha otorgado su consentimiento o autorizacin expresa para que su nombre propio sea registrado y utilizado como nombre de dominio en Internet por un tercero, incluyendo al Demandado, y porque segn el Demandante es evidente que el Demandado hace un uso comercial tanto del nombre como de la imagen y prestigio del autor.

La parte demandada manifiesta que si tiene intereses legtimos sobre el nombre de dominio vargasllosa.org<vargasllosa.org> en virtud de tener la autorizacin de utilizar el nombre de Mario Vargas Llosa y porque, como lo indica l lo registr en representacin del Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa”, una entidad de carcter no lucrativo dedicada a actividades sin fines de lucro, tendientes a la divulgacin de la literatura de lengua espaola.

A continuacin se verificarn las circunstancias y las pruebas con las que sustentan las partes el inters legitimo sobre el nombre.

El prrafo 4.c) de la Poltica establece lo siguiente: “Cualquiera de las circunstancias siguientes, entre otras, demostrar sus derechos o sus legtimos intereses sobre el nombre de dominio a los fines del prrafo 4.a)ii) en caso de que el grupo de expertos considere que estn probadas teniendo en cuanta la evaluacin que efecte de todas las pruebas presentadas: (…) ii) Usted (en calidad de particular, empresa u otra organizacin) ha sido conocido corrientemente por el nombre de dominio, aun cuando no haya adquirido derechos de marcas de productos o de servicios.”

La parte demandada arguye que tiene derechos de Propiedad Intelectual del nombre “Instituto Cultural Iberoamericano Mario Vargas Llosa” razn por la que registr el nombre de dominio <vargasllosa.org>.

As mismo, el Demandado argumenta, que el nombre “Instituto Cultural Iberoamericano Mario Vargas Llosa” es sobradamente conocido en el mbito cultural, acadmico y de las letras en Latinoamrica y el mundo, razn por la cual debe considerarse como marca de hecho, al igual que han sido tutelados otros nombres propios por Expertos del Centro.

En cuanto al sealamiento que hizo el Demandante respecto a su derecho de marca (de hecho) del nombre “Instituto Cultural Iberoamericano Mario Vargas Llosa”, el Panel opina que no todos los nombres de personas ya sean individuales o jurdicas han sido protegidos como marca de hecho. Reitero, los Expertos han sido muy cautelosos en reconocer la calidad de marca de hecho a ciertos nombres civiles o de persona, porque para que un nombre pueda alcanzar dicho reconocimiento debe cumplir con ciertos requisitos, en especial el valor distintivo que toda marca debe tener. En el presente caso, el valor distintivo de la denominacin “Instituto Cultural Iberoamericano Mario Vargas Llosa” se debe precisamente a la inclusin del nombre de la parte demandante “Mario Vargas Llosa” el cual si se encuentra tutelado como marca de hecho en virtud de la presente Poltica.

Por lo anterior, el Panel no reconoce el derecho de marca de hecho del nombre “Instituto Cultural Iberoamericano Mario Vargas Llosa”, razn por la que no puede invocar ste presupuesto como inters legtimo para el registro del nombre de dominio <vargasllosa.org>.

En todas las pruebas, cartas y dems documentos que aporta la parte demandada, el Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa” tambin ha sido y es pblicamente conocido con el nombre anteriormente citado o como Editorial ICIMAVALL. Dicho Instituto no ha sido pblicamente conocido con el nombre propio del Demandante o “Mario Vargas Llosa” o nicamente con el nombre de dominio <vargasllosa.org> sino que ha empleado constantemente las denominaciones “Instituto Cultural Iberoamericano” a la par del nombre de la parte demandante, razn por la que tampoco puede invocar que es conocido con el nombre de “Mario Vargas Llosa” en forma independiente, pues su uso est condicionado y ligado al del “Instituto”. El Demandado tampoco puede invocar un inters legtimo basado en lo anterior, porque el uso del nombre “Mario Vargas Llosa” se encuentra condicionado a la autorizacin del titular del mismo.

La parte demandada argumenta que El Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa” es una entidad de carcter no lucrativo y que cuenta con personera jurdica, hecho que no prob en ningn momento. En todo caso, fue el Demandante el que aport documento legal que acredita la existencia del Instituto Cultural Iberoamericano ICIMAVALL, que ha sido dado a conocer por su representante legal el seor Jos Antonio Contreras como Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa” y que acredita que su existencia data desde el 23 de septiembre de 2002.

La resolucin en el caso Jos Luis Sampedro Saz v. Galileo Asesores S. L, Caso OMPI No. D2000-1650, seala:

“Es obvio y no precisa demostracin que cualquier persona u organizacin puede organizar vastos repertorios de material cultural sin recurrir a la “ocupacin” de nombres de dominio coincidentes con la firma de autores vivientes o cuyos derechos "patrimoniales" de autor se encuentren en vigencia. Cualquier usuario de Internet conoce la existencia de grandes repositorios virtuales de obra literaria. (...) Ninguno de los respetables y bienhechores organizadores de estas bibliotecas virtuales precis recurrir al registro de nombres de dominio para cada uno de los autores de obras incluidas en su repertorio: se limit a usar los recursos naturales y propios del lenguaje HTML para proporcionar a los usuarios de Internet las pistas necesarias destinadas a que los instrumentos de navegacin y los agentes actuantes en la Red ubicaran con precisin la informacin pertinente a una bsqueda de material textual.”

De la misma manera, es opinin del Panel que El Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa”, o Instituto Cultural Iberoamericano ICIMAVALL, no se vali de recursos generales para llevar a cabo sus actividades culturales y sin fines de lucro, sino que se ha valido del nombre y de la imagen de la parte demandante registrando y utilizando el nombre de dominio <vargasllosa.org> aprovechndose de sta forma, abiertamente, de la fama del autor.

Otros sitios que tambin brindan honores al Doctor Mario Vargas Llosa, no han registrado directamente como un nombre de dominio que contenga el nombre completo del autor, sino que han estructurado sus pginas en forma independiente, incluyendo segmentos en donde aparece el autor.

En los anteriores sitios y un sinnmero de otros sitios en Internet en los que aparece el nombre completo o parcial del autor (Demandante), no se utiliz el recurso de registrar el nombre dominio que lleva su nombre “Mario Vargas Llosa”.

En cuanto a la Autorizacin “implcita” por la parte demandante:

Con base a los hechos y pruebas presentadas la parte demandada argumenta que tiene inters legtimo en el nombre porque en comunicaciones previas fue autorizada “implcitamente” por el Demandante a utilizar el nombre de Mario Vargas Llosa para que el seor Jos Antonio Contreras en representacin del Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa” incluyera dicho nombre como parte de la denominacin que distingue al Instituto. Vale, en este punto, hacer las siguientes notas aclaratorias:

Si bien, la parte demandante pudo haber autorizado al seor Jos Antonio Contreras como representante legal del Demandado, para que el Instituto Cultural Iberoamericano llevara al final la denominacin “Mario Vargas Llosa”, sin embargo, dicha autorizacin se encontraba limitada nicamente a sta designacin no as al registro y uso del nombre de dominio <vargasllosa.org>.

Es importante destacar que entre la parte demandante y la parte demandada no se dio una relacin contractual o licencia escrita en la que conste que el Demandante autoriza en forma expresa al Demandado el utilizar su nombre propio (como autor) para registrarlo como nombre de dominio en Internet, en particular uno que fuera exacto al que el mismo Demandante utiliza como es el caso de <vargasllosa.org>. Al no existir pruebas o documentos que demuestren la existencia de una relacin contractual entre el Demandante y el Demandado que estableciera las condiciones de la licencia de uso del nombre propio del autor, l estaba en su pleno derecho de prestar su nombre personal bajo sus propias condiciones. Esto mismo, lo aclara la parte demandante, pues al requerirle al Demandado que le ceda el nombre de dominio <vargasllosa.org> y que retire su nombre propio del Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa”, lo hace porque las razones que lo motivaron en un principio a otorgarlo ya no estn presentes y porque segn el propio Demandante el proyecto que le presentaron se desvirtu.

En todo caso, el Panel considera que para que el Demandado estuviera autorizado a utilizar una marca de hecho, como es el caso de la marca que corresponde a MARIO VARGAS LLOSA debi de obtener un contrato de licencia o la autorizacin expresa por parte del Demandante, preferiblemente por escrito, para conocer a ciencia ciertas las condiciones bajo las cuales se le estaba autorizando utilizar el nombre y en especifico encontrarse autorizado a registrar el nombre de dominio objeto del presente proceso.

Es opinin del Panel que la autorizacin (implcita o verbal) que en un momento otorg el Demandante al Demandado estaba sujeta a las siguientes limitaciones: a) que el nombre propio del Demandante se incluyera o formara parte integrante del nombre de un Instituto, esta autorizacin no es extensiva ni facultaba al Demandado a registrar y utilizar el nombre de dominio equivalente a los apellidos del Demandante y b) que tambin la autorizacin de la inclusin del nombre en la denominacin del Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa” estaba condicionada al tipo de actividades que se llevaran a cabo en el mismo, a saber que las actividades fueran de carcter no lucrativo, algo que segn el Demandante fue tergiversado.

En conclusin, el Panel opina que el Demandado no puede invocar como inters legtimo sobre el nombre de dominio <vargasllosa.org> la autorizacin “implcita” que se le hubiera otorgado por parte del Demandante porque la misma estaba limitada a la inclusin del nombre en la denominacin del “Instituto” no al registro de nombres de dominio equivalentes a los nombres y apellidos propios del Demandante. As mismo, el Panel declara que en virtud de ausencia de un contrato de licencia mediante el cual se establezcan las distintas condiciones bajo las cuales se otorga la autorizacin de uso de un nombre, signo distintivo o marca, el uso del nombre se encuentra condicionado a la autorizacin del titular del nombre (en este caso las condiciones del Demandante). En tal virtud el Demandante se encuentra plenamente facultado a limitar la autorizacin del uso de su nombre propio y de impedir que el mismo sea incluido como parte de cualquier denominacin, si a su juicio las condiciones por las que se otorg la autorizacin no subsisten o cambiaron.

Por los motivos anteriormente expuestos, la parte demandada no cuenta con la autorizacin por parte del Demandante para el registro y uso de su nombre como nombre de dominio en Internet y por ende no puede invocar ste argumento como parte de su inters legtimo en el nombre de dominio <vargasllosa.org>.

El prrafo 4.c)iii) de la Poltica reza: “Usted hace un uso legtimo y leal o no comercial del nombre de dominio, sin intencin de desviar a los consumidores de manera equivoca o de empaar el buen nombre de la marca de productos o de servicios en cuestin con nimo de lucro.”

El Demandante alega que no hay un uso legtimo, leal o no comercial del nombre de dominio, ya que el Demandado no ha recibido autorizacin expresa por su parte para registrar el nombre y utilizar su imagen en las actividades abiertamente lucrativas que lleva a cabo la parte demandada.

Por su parte, el Demandado argumenta que las actividades que lleva a cabo por medio del sitio “www.vargasllosa.org” son de carcter no lucrativo, culturales y de promocin a las promesas de la literatura latinoamericana sin fines comerciales, sin embargo, no aport pruebas que sustenten en forma fehaciente estas declaraciones.

Es evidente, y basta con ingresar al sitio “www.vargasllosa.org” para comprobar que el mismo se desarroll sobre la base de la imagen del Doctor Mario Vargas Llosa. Tambin, al visitar el sitio “www.vargasllosa.org” del Demandado se pudo detectar la mezcla entre las actividades culturales y las actividades lucrativas que tiene a su cargo en el sitio. En todo caso, el visitante, al ingresar al sitio “www.vargasllosa.org” se encuentra con un sitio de carcter mixto tanto de orden no lucrativo como comercial utilizando la imagen de la parte demandante.

El Panel concluye que el Demandado no tiene inters legtimo en el nombre de dominio <vargasllosa.org> ya que no ostenta derechos de Propiedad Intelectual sobre el nombre “Vargas Llosa” o “vargasllosa.org”, porque no cuenta con la autorizacin expresa de la parte demandante para registrar y utilizar su nombre o marca de hecho como nombre de dominio; porque hace uso comercial y no leal del nombre de dominio y porque pudiendo utilizar otro nombre como nombre de dominio para desarrollar su sitio, el Demandado decidi registrar y utilizar un nombre idntico al del Demandante Mario Vargas Llosa.

C. Registro y uso del nombre de dominio de mala fe

Segn el prrafo 4.b) de la Poltica, “a los fines del prrafo 4.a)iii), las circunstancias siguientes, entre otras, constituirn la prueba del registro y utilizacin de mala fe de un nombre de dominio, en caso de que el grupo de expertos constante que se hallan presentes:

i) circunstancias que indiquen que usted ha registrado o adquirido el nombre de dominio fundamentalmente con el fin de vender, alquilar o ceder de otra manera el registro del nombre de dominio al Demandante que es titular de la marca de productos o de servicios o a un competidor de ese demandante, por un valor cierto que supera los costos diversos documentados que estn relacionados directamente con el nombre de dominio; o

ii) usted ha registrado el nombre de dominio a fin de impedir que el titular de la marca de productos o servicios refleje la marca de productos o de servicios refleje la marca de un nombre de dominio correspondiente, siempre y cuando usted haya desarrollado una conducta de sta ndole; o

iii) usted ha registrado el nombre de dominio fundamentalmente con el fin de perturbar la actividad comercial de un competidor; o

iv) al utilizar el nombre de dominio, usted ha intentado de manera intencionada atraer, con nimo de lucro, usuarios de Internet a su sitio Web o a cualquier otro sitio en lnea, creando la posibilidad de que exista confusin con la marca del demandante en cuanto a la fuente, patrocinio, afiliacin o promocin de su sitio Web o de su sitio en lnea o de un producto o servicio que figure en su sitio Web o en su sitio en lnea.”

El Demandante manifiesta que el nombre de dominio es utilizado de mala fe, pues ha intentado de manera intencionada atraer con nimo de lucro, usuarios de Internet a su sitio web o a cualquier sitio en lnea, creando la posibilidad de que exista confusin con su marca en cuanto a la fuente, patrocinio, afiliacin o promocin de su sitio web o de su sitio en lnea o de un producto o servicio que figure en su sitio web o en su sitio en lnea.

Es indiscutible, que existe riesgo confusin y de asociacin entre el sitio web “www.vargasllosa.org” y el sitio “www.vargasllosa.com”. Incluso, el Demandado lo acepta en forma expresa en una de sus cartas dirigidas a la parte demandante en la que literalmente le dice: “Te envi varios e-mail de diferentes personas de diferentes partes del mundo para que visualices la magnitud del proyecto. Ellos nos consideran como una pagina oficial tuya y nos piden citas y nos envan invitaciones para congresos y desean enviarnos sus trabajos literarios. De miles de cartas que hemos recibidos, casi todas las hemos contestado y hemos resuelto su pedido. Otras las hemos ignorado, por su contenido absurdo, y otras te la hemos reenviado.(...)”.

De sta forma, queda demostrado que el Demandado est consciente de la vinculacin y la asociacin que harn las personas con el nombre de Mario Vargas Llosa y en especfico con el nombre de dominio <vargasllosa.org>.

Por otro lado, la parte demandante aport como evidencia de la mala fe del Demandado un correo electrnico suscrito por el Presidente del Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa”, y que fuera enviado con fecha 18 de Mayo de 2004 del presente ao al Demandante, que dice: “… si a esa fecha insistes en tu actitud pondrn a la venta los dominios www.vargasllosa.org y www.mariovargasllosa.org es de propiedad intelectual del Instituto que lleva tu nombre. No se de donde sacas la idea o el argumento de que es tuyo. T lo pagas, tu lo has comprado?, no, mi querido Mario… el dominio es legal, nosotros somos los propietarios y podemos hacer con el lo que nos plazca, pero todo en aras de la cultura y de la buena fe. Si el dominio cambia de dueo ya no ser nuestra responsabilidad, sino consecuencia de tu actitud desestabilizadora…” (Anexo Nmero 4 de la demanda)

Si bien, la parte demandante demuestra a travs de la carta anteriormente citada que el Demandado tiene intenciones de vender o disponer de cualquier manera el nombre de dominio <vargasllosa.org>, lo cierto es que en el presente caso nimo de lucro no se percibe nicamente con la oferta del nombre de dominio <vargasllosa.org> a la parte demandante (como sera el inciso a) de la norma de la Poltica arriba mencionada) sino tambin con el uso que del mismo se hace en el sitio de Internet. Ciertamente, hay un aprovechamiento de la fama, el prestigio y el renombre de la parte demandante que es evidente para alcanzar el patrocinio tanto de personas individuales como de personas jurdicas en el mundo que confan que detrs del sitio “www.vargasllosa.org” se encuentra la solidez de la persona de Mario Vargas Llosa.

En el presente caso, al ingresar al sitio “www.vargasllosa.org” se puede detectar el uso de la imagen del Demandante, a tal punto que cualquier persona que ingrese al mismo pensar que el mismo esta siendo avalado o administrado directa o indirectamente por el Demandante.

A la luz de la Poltica arriba identificada, su mbito de aplicacin es limitada y nicamente se establece si el registro y el uso del nombre de dominio ha sido de mala fe y no montos o sumas de dinero en la que materialmente se acredite cuanto ha perdido o ha dejado de percibir la parte demandante, basta que pruebe en forma fehaciente que existe el riesgo de confusin del origen para determinar que existe mala fe por parte del Demandado, segn lo establecen otras resoluciones de los Expertos del Centro tal y como lo estableci en el procedimiento David Valls Biosca v. Alex Blasi Mas, Caso OMPI No.D2000-0749: “las marcas comerciales sobre las que se basa el reclamo coinciden con el nombre civil del demandante, que es a la vez el que usa para distinguirse como profesional de la moda y el que identifica su tienda. El uso deliberado del nombre ajeno se considera por el panelista un elemento corroborante de la mala fe en la conducta del Demandado, que juega como una evidencia ms de conducta de mala fe en el caso. ”

La parte demandante manifiesta que el Demandado utilizando el dominio, ha venido atrayendo con animo de lucro a los usuarios de Internet: “hasta hace poco tenan banners de diversas empresas dedicadas a la venta de libros por Internet y aun en la actualidad publican diversas ofertas en el link publicidad, lo que pone de manifiesto un afn de lucro y crean adems, como hemos sostenido con anterioridad, un riesgo de asociacin y confusin a los usuarios de Internet, quienes en su mayora piensan que existe vinculacin entre el Demandante y la entidad que se aprovecha de un nombre ajeno, sin autorizacin ni derecho alguno para ello.” Por su parte, El Demandado arguy que el sitio “www.vargasllosa.org” cumple nicamente fines no lucrativos al igual que el Instituto Cultural Iberoamericano “Mario Vargas Llosa”. Sin embargo, el Panel, al efectuar la visita al sitio “www.vargasllos.org”, detect (como ya se manifest arriba) que existe una yuxtaposicin entre las actividades puramente culturales que lleva el Demandado y aquellas lucrativas, pues si existe un vinculo que apuntan directamente hacia la comercializacin de espacios de publicidad en la pagina http://www.vargasllosa.org/publicidad.html, y en el mismo sitio ambin se detectan otras actividades carcter editorial que tienen un tinte comercial, lo cual es evidencia de la mala fe del Demandado.

En todo caso, para el Panel es evidente el riesgo de confusin que puede generar el sitio de Internet “www.vargasllosa.org” con el sitio que administra el Demandante, “ www.vargasllosa.com”, y esto, a la luz de los hechos, tambin es prueba suficiente de la mala fe en el registro y uso del nombre de dominio en cuestin.

En virtud de todo lo anteriormente expuesto y del uso de la fama del autor con fines comerciales en el sitio ”www.vargasllosa.org” se considera que el registro y uso del nombre de dominio objeto de la presente controversia es de mala fe por parte del Demandado.

 

8. Decisin

El Panel decide que el nombre de dominio <vargasllosa.org> es idntico al nombre del Demandante, el que es ampliamente conocido como “Mario Vargas Llosa” o “Vargas Llosa”, que este nombre constituye una marca de hecho de la que es titular el Demandante, que el Demandado no prob tener un inters legtimo en el nombre de dominio y que el registro y uso del mismo se ha llevado a cabo de mala fe.

Por las razones expuestas, en conformidad con los prrafos 4.i) de la Poltica y 15 del Reglamento, el Panelista ordena que el nombre de dominio <vargasllosa.org> sea transferido al Demandante.


Ada L. Redondo Aguilera
Experto nico

16 de febrero de 2005

 

: https://www.internet-law.ru/intlaw/udrp/2004/d2004-0957.html

 

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